
有鉴定意见就稳赢不输?掌握这些质证技巧,还有机会逆转翻盘!|诉讼精细化
2022-09-05
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民事诉讼中的鉴定意见是指各行业的专家对案件中的专门性问题所出具的专门性意见。
有观点认为“鉴定意见的证明力大于其他证据”,直接奠定了鉴定意见在民事诉讼证据中的“霸主地位”,持有对己方有利的鉴定意见的一方大有一种“报告在手,对手靠边走”、稳赢不输的想法。
但是,鉴定意见真的那么不可撼动吗?今天,大摩将为商业精英和企业精细化解析司法鉴定意见是如何进行质证的。
01
对鉴定意见真实性的质证
证据的真实性包括形式真实性和内容真实性,而内容真实性往往又会涉及到关联性。因此,对证据的真实性质证往往针对形式真实性。
基于司法鉴定意见的特殊性质,其形式、载体一般都是真实、非伪造、符合证据的形式真实性,因此,真实性不是鉴定意见质证的重点。
02
对鉴定意见关联性的质证
鉴定意见是针对于案件中的专门性问题所出具的专门性意见,一般是基于案件的关键性问题进行鉴定,也即是鉴定意见无论是在与案件本身还是与证明目的之间的关联性都是毫无疑问的。
但是,对于鉴定意见能否证明对方当事人所主张的事实,则需要结合鉴定意见的具体内容、案件的具体情况提出。一般来说,在就关联性进行质证时,要尽可能发现对己方有利的事实或意见。
03
对鉴定意见合法性的质证
根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定(2019修正)》第三十六条人民法院对鉴定人出具的鉴定书,应当审查是否具有下列内容:
(一)委托法院的名称;
(二)委托鉴定的内容、要求;
(三)鉴定材料;
(四)鉴定所依据的原理、方法;
(五)对鉴定过程的说明;
(六)鉴定意见;
(七)承诺书。
鉴定书应当由鉴定人签名或者盖章,并附鉴定人的相应资格证明。委托机构鉴定的,鉴定书应当由鉴定机构盖章,并由从事鉴定的人员签名。
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在对合法性进行质证时,质证人可以从上述规定出发提出质证意见。具体而言,重点对以下内容进行审查质证:
一、委托法院的名称、委托鉴定的内容、要求
由法院、仲裁委等机关作为委托人,并根据需要鉴定的内容制作委托书(委托书一般不出现在鉴定意见书中)。
二、鉴定材料
鉴定材料(俗称“检材”)在鉴定意见中扮演着十分重要的角色,它是鉴定意见的形成依据;从某种程度上说,检材直接决定了鉴定意见的结果。例如在确定检材中的签名是否为本人签名的鉴定中,提供的样本却并非本人签名;或者在确定建房成本的鉴定中,提供了非建造本栋房屋的票据;这些都将直接影响鉴定意见。
因此,在面对即将成为鉴定意见的材料时需高度谨慎,确保检材无误。
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三、鉴定所依据的原理、方法
鉴定机构鉴定时除了依据法律规定,一般还按照行业规范文件中所规定的鉴定依据及鉴定手段进行鉴定。例如对房屋增值利益的评估,评估机构会有文件确定某年某地段商品房的房价;评估机构依据该规范文件,再结合鉴定材料即可出具鉴定意见。
因此,需审查鉴定机构采纳的鉴定依据是否真实、合理,必要时可申请专家辅助人出庭。如对鉴定意见有疑问时,还可要求鉴定人出庭作证,接受询问。
四、对鉴定过程的说明
指鉴定人对鉴定过程的描述,可以从鉴定过程的合理性出发寻找突破口,如存在有违常理的情形而鉴定人又不能做合理解释的,则可提出:该鉴定意见不能作为认定事实的依据。
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五、鉴定意见及鉴定人资格
鉴定意见是对案件中的专门性问题所出具的专门性意见,不管过程多么复杂,最终的结果都是回到对专门性问题的回应,如果没有了明确的结论,那么鉴定意见也失去了应有的意义。
鉴定资格也是鉴定意见质证中的重点。鉴定资格包括鉴定机构的鉴定资格和鉴定人的鉴定资格,如果鉴定机构或鉴定人没有相应的资质,那么其所出具的鉴定意见也就当然无效了,可以申请重新鉴定。
每家鉴定机构都有各自的鉴定范围,不能单以鉴定机构名称判断鉴定范围,可通过官方渠道查询确定鉴定机构的经营范围是否包括鉴定意见所列内容,一般各个城市的中级人民法院网站上会公布本市司法委托入选专业机构的名称及其类别。
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另一个需要注意的是鉴定人的资质问题,例如审计报告要求由注册会计师出具,此时则需审查鉴定意见附件中是否附有鉴定人的资质证件。
一份完善的鉴定意见需有鉴定人及鉴定机构的签名和盖章,但需注意的是,没有鉴定人及鉴定机构签名和盖章的鉴定意见仅属于有缺陷的鉴定意见,可以通过补充等形式完善,并不必然导致鉴定意见的无效。
04
大摩诉讼精细化指引
一、对于鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格、鉴定程序严重违法或鉴定结论明显依据不足等情形下出具的鉴定意见,除提出反对意见及相应依据之外,还应明确提出重新鉴定的申请,否则,可能存在法官运用举证责任和自由心证确定采用该鉴定意见的风险;
二、善用鉴定人出庭制度。鉴定意见出具后认真研读,寻找破绽,一旦发现哪怕一点不合理的地方均应申请鉴定人出庭说明,即有机会争取鉴定人不能做合理解释的机会。
只有实现业务标准化,提升作业精细化,才是帮助客户收获诉讼目标、实现商业目标的最根本保障。
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